《外商投資租賃業(yè)管理規(guī)定》廢止
【發(fā)布單位】中華人民共和國商務(wù)部
【發(fā)布文號】商務(wù)部令2018年第1號
【發(fā)布日期】2018年2月22日
《商務(wù)部關(guān)于廢止和修改部分規(guī)章的決定》已經(jīng)2018年2月6日商務(wù)部第110次部務(wù)會議審議通過，現(xiàn)予公布，自公布之日起施行。
部 長 鐘山
2018年2月22日
商務(wù)部關(guān)于廢止和修改部分規(guī)章的決定
為繼續(xù)深化簡政放權(quán)、放管結(jié)合、優(yōu)化服務(wù)改革，根據(jù)國務(wù)院要求，商務(wù)部對相關(guān)規(guī)章進(jìn)行了清理。經(jīng)相關(guān)聯(lián)發(fā)部門同意，現(xiàn)決定：
一、 對4部規(guī)章予以廢止
（一）經(jīng)商銀監(jiān)會、保監(jiān)會同意，廢止《對外承包工程項目投標(biāo)（議標(biāo)）管理辦法》（商務(wù)部 銀監(jiān)會 保監(jiān)會令 2011年第3號）。
（二）廢止《生豬屠宰管理條例實施辦法》（商務(wù)部令2008年第13號）。
（三）廢止《外商投資租賃業(yè)管理規(guī)定》（商務(wù)部令2005年第5號）。
（四）廢止《紡織品出口管理辦法（暫行）》（商務(wù)部令2006年第21號）。
二、 對1部規(guī)章予以修改
經(jīng)商財政部同意，決定對《中央儲備肉管理辦法》（商務(wù)部 財政部令2007年第9號）作如下修改：
刪去第十二條、第十五條、第十六條。
需要說明的是，商務(wù)部令（2005年第5號）對應(yīng)的文件全名為“《外商投資租賃業(yè)管理辦法》”，并非“《外商投資租賃業(yè)管理規(guī)定》”。我們初步判斷，商務(wù)部令2018年第1號文件的表述可能發(fā)生了筆誤。 進(jìn)一步檢索法律行業(yè)知名的數(shù)據(jù)庫“威科先行”，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》顯示為“失效/廢止”狀態(tài)，而在“北大法寶”數(shù)據(jù)庫中，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》顯示為“現(xiàn)行有效”狀態(tài)（詳見以下截圖）。
綜合以上情況，我們初步判斷，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》可能已經(jīng)通過商務(wù)部令2018年第1號文件被廢止，但商務(wù)部令2018年第1號文件中關(guān)于“《外商投資租賃業(yè)管理辦法》”文件名稱的表述發(fā)生了筆誤。就該問題，我們將持續(xù)關(guān)注商務(wù)部令2018年第1號文件是否將被另行更正，并繼續(xù)關(guān)注相關(guān)行業(yè)協(xié)會、監(jiān)管部門對商務(wù)部令2018年第1號文件的解讀、說明。
影響分析 如果《外商投資租賃業(yè)管理辦法》已經(jīng)被廢止，我們判斷，對外商獨資融資租賃公司、中外合資融資租賃公司（以下簡稱“外商投資融資租賃公司”）可能存在以下幾方面的主要影響： 1、商務(wù)部作為外商投資融資租賃公司的行業(yè)主管部門的狀態(tài)暫時不會發(fā)生變化。 即使《外商投資租賃業(yè)管理辦法》被廢止，但商務(wù)部印發(fā)的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》屬于現(xiàn)行有效的部門規(guī)范性文件。《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第六條規(guī)定：“商務(wù)部對全國融資租賃企業(yè)實施監(jiān)督管理。省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)監(jiān)管本行政區(qū)域內(nèi)的融資租賃企業(yè)”。因此，商務(wù)部作為包括外商獨資融資租賃公司、中外合資融資租賃公司、內(nèi)資試點融資租賃公司的行業(yè)監(jiān)管部門的狀態(tài)，暫時不會發(fā)生改變。 2、關(guān)于外商投資融資租賃公司能否以有形動產(chǎn)以外的特殊物件作為租賃物的爭議將成為歷史。 《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第六條規(guī)定：“本辦法所稱租賃財產(chǎn)包括：（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn)；（二）飛機、汽車、船舶等各類交通工具；（三）本條（一）、（二）項所述動產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價值不得超過租賃財產(chǎn)價值的二分之一”。該條表述對外商投資融資租賃公司可以作為租賃物的范圍僅進(jìn)行了正面羅列式的表述，即有形動產(chǎn)、有條件的無形資產(chǎn)，但未就包括不動產(chǎn)、生物性資產(chǎn)等特殊物件能否作為租賃物進(jìn)行描述，因此，在融資租賃行業(yè)，長期存在關(guān)于外商投資融資租賃公司能否將不動產(chǎn)、生物性資產(chǎn)等特殊物件作為租賃物的討論和爭議。 如果《外商投資租賃業(yè)管理辦法》被廢止，則上述討論和爭議將成為歷史。我們理解，只要擬作為租賃物的物件權(quán)屬清晰、真實存、能夠產(chǎn)生收益權(quán)，也不存在低值高估、高值低估、無法分割、租賃期末無法返還承租人等可能導(dǎo)致在司法實踐環(huán)節(jié)可能被認(rèn)定融資租賃法律關(guān)系不成立的情形的，出租人可根據(jù)商業(yè)決策，自行選擇租賃物。即外商投資融資租賃公司以不動產(chǎn)、生物質(zhì)資產(chǎn)等特殊物件作為租賃物的融資租賃項目，將不再存在合規(guī)性障礙。 3、關(guān)于外商投資融資租賃公司風(fēng)險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額10倍等監(jiān)管要求將繼續(xù)被執(zhí)行。 《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第十六條規(guī)定：“防范風(fēng)險，保障經(jīng)營安全，外商投資融資租賃公司的風(fēng)險資產(chǎn)一般不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍。風(fēng)險資產(chǎn)按企業(yè)的總資產(chǎn)減去現(xiàn)金、銀行存款、國債和委托租賃資產(chǎn)后的剩余資產(chǎn)總額確定”。即使《外商投資租賃業(yè)管理辦法》被廢止，由于《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第二十二條也規(guī)定了“融資租賃企業(yè)的風(fēng)險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍”，且相較于《外商投資租賃業(yè)管理辦法》，《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第三章就商務(wù)部主管的融資租賃公司的日常監(jiān)管問題，作出了更詳盡的規(guī)定。因此，外商投資融資租賃公司風(fēng)險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍等監(jiān)管要求將繼續(xù)被執(zhí)行。 結(jié)論及建議 我們認(rèn)為，綜合上述分析，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》可能已經(jīng)通過商務(wù)部令2018年第1號文件被廢止。如果《外商投資租賃業(yè)管理辦法》確實被廢止的，外商獨資融資租賃公司、中外合資融資租賃公司的行業(yè)主管部門暫時不會發(fā)生變化，日常的監(jiān)管要求也將繼續(xù)遵循《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但外商投資融資租賃公司以不動產(chǎn)、生物質(zhì)資產(chǎn)等特殊物件作為租賃物的融資租賃項目，將不再存在合規(guī)性障礙。外商投資融資租賃公司可以綜合商業(yè)需要，在合法合規(guī)的前提下，參與部分特殊物件的融資租賃交易。